2010年國(guó)家司法考試《國(guó)際私法》筆記

作者：不明　發(fā)布時(shí)間：2010-01-12　來(lái)源：網(wǎng)絡(luò)

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　三、國(guó)際民商事?tīng)?zhēng)議的解決
　　1、國(guó)際商事仲裁
　　(1)2006年9月8日起施行的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)仲裁法〉若干問(wèn)題的解釋》第16條規(guī)定：“對(duì)涉外仲裁協(xié)議的效力審查，適用當(dāng)事人約定的法律;當(dāng)事人沒(méi)有約定適用的法律但約定了仲裁地的，適用仲裁地法律;沒(méi)有約定適用的法律也沒(méi)有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的，適用法院地法律�！�
　　(2)外國(guó)裁決在中國(guó)的承認(rèn)與執(zhí)行(《紐約公約》)：
　　執(zhí)行機(jī)構(gòu)：被執(zhí)行人住所地或財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院
　　裁定不執(zhí)行的，報(bào)高院審查
　　程序：當(dāng)事人申請(qǐng)——2個(gè)月內(nèi)裁定——裁定執(zhí)行的6個(gè)月內(nèi)執(zhí)行完畢
　　高院仍然裁定不執(zhí)行的，報(bào)最高法審查
　　注意：區(qū)分國(guó)內(nèi)仲裁裁決、涉外仲裁裁決和外國(guó)仲裁裁決
　　2、管轄權(quán)：在民訴法有關(guān)管轄權(quán)的基礎(chǔ)上主要增加集中管轄的內(nèi)容
　　集中管轄：發(fā)生在與外國(guó)接壤的邊境省份的邊境貿(mào)易糾紛案件，涉外房地產(chǎn)案件和涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，不適用集中管轄的規(guī)定。
　　★2007年5月22日《最高人民法院關(guān)于人民法院受理涉及特權(quán)與豁免的民事案件有關(guān)問(wèn)題的通知》：凡以在中國(guó)享有特權(quán)與豁免的主體為被告、第三人向人民法院起訴的民事案件，九天考資人民法院應(yīng)在決定受理之前，報(bào)請(qǐng)本轄區(qū)高級(jí)人民法院審查;高級(jí)人民法院同意受理的，應(yīng)當(dāng)將其審查意見(jiàn)報(bào)最高人民法院。在最高人民法院答復(fù)前，一律暫不受理。
　　3、文書(shū)送達(dá)
　　(1)向外送達(dá)：依民訴法247條送達(dá)
　　最高人民法院于2006年8月22日起實(shí)施了《最高人民法院關(guān)于涉外民事或商事案件司法文書(shū)送達(dá)問(wèn)題若干規(guī)定》
　　A、作為受送達(dá)人的外國(guó)自然人或者企業(yè)、其他組織的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)出現(xiàn)時(shí)，人民法院可以向其直接送達(dá)
　　B、除受送達(dá)人在授權(quán)委托書(shū)中明確表明其訴訟代理人無(wú)權(quán)代為接收有關(guān)司法文書(shū)外，人民法院可以向該訴訟代理人送達(dá)
　　C、受送達(dá)人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立有代表機(jī)構(gòu)的，人民法院可以送達(dá)給其代表機(jī)構(gòu)。但是只有經(jīng)過(guò)受送達(dá)人的授權(quán)，人民法院才可以向其分支機(jī)構(gòu)或業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)
　　D、人民法院可以通過(guò)傳真、電子郵件等能夠確認(rèn)收悉的其他適當(dāng)方式向受送達(dá)人送達(dá)
　　(2)外國(guó)向我國(guó)送達(dá)：依條約送達(dá);外交途徑送達(dá);外國(guó)駐華使領(lǐng)館可以向該國(guó)公民送達(dá)
　　《1965年海牙送達(dá)公約》和1992年最高人民法院司法解釋?zhuān)?br />　　A、送達(dá)途徑：外國(guó)法院——該國(guó)駐華使領(lǐng)館——司法部——最高人民法院——有關(guān)人民法院——受送達(dá)人
　　B、不能拒絕送達(dá)的理由：a、有關(guān)期限已過(guò);b、專(zhuān)屬管轄;c、未附有中文譯本
　　C、受送達(dá)人有權(quán)拒收未附有中文譯本的司法文書(shū)
　　4、外國(guó)法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行
　　(1)一般法院判決承認(rèn)與執(zhí)行的條件(《民訴法》第267條、第268條)
　　A、有雙邊司法協(xié)助協(xié)議或互惠關(guān)系
　　B、法院有管轄權(quán)并且判決已生效力
　　C、不違反我國(guó)公共秩序
　　(2)例外：離婚判決的承認(rèn)與執(zhí)行
　　A、不以雙邊司法協(xié)助協(xié)議或互惠關(guān)系為基礎(chǔ)
　　B、只承認(rèn)和執(zhí)行其外國(guó)判決中解除夫妻身份關(guān)系的內(nèi)容
　　四、區(qū)際司法協(xié)助
　　涉港涉澳涉臺(tái)
　　文書(shū)送達(dá)機(jī)構(gòu)內(nèi)地高院←→香港高等法院
　　內(nèi)地最高法→香港高等法院內(nèi)地高院←→澳門(mén)終審法院
　　內(nèi)地最高法←→澳門(mén)終審法院委托送達(dá)：內(nèi)地高級(jí)人民法院——臺(tái)灣地區(qū)有關(guān)法院
　　期限2個(gè)月2個(gè)月2個(gè)月(委托送達(dá))
　　調(diào)取證據(jù)機(jī)構(gòu)內(nèi)地高院←→澳門(mén)終審法院
　　內(nèi)地最高法←→澳門(mén)終審法院
　　期限3個(gè)月
　　判決的認(rèn)可與執(zhí)行法律依據(jù)2008年雙邊安排
　　(協(xié)議管轄的判決)2006年雙邊安排1998年最高法司法解釋
　　機(jī)構(gòu)內(nèi)地：被申請(qǐng)人住所地、經(jīng)常居住地和財(cái)產(chǎn)所在地中院;
　　香港：高等法院內(nèi)地：被申請(qǐng)人住所地、經(jīng)常居住地和財(cái)產(chǎn)所在地中院;
　　澳門(mén)：中級(jí)法院認(rèn)可，初級(jí)法院執(zhí)行內(nèi)地：申請(qǐng)人住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)所在地中院
　　期限規(guī)定的履行期屆滿(mǎn)或判決生效后兩年內(nèi)溯及至1999年12月20日判決生效后1年內(nèi)
　　是否能同時(shí)向兩地法院提出申請(qǐng)能(分別執(zhí)行的總額不能超過(guò)判決數(shù)額)不能
　　仲裁裁決的認(rèn)可與執(zhí)行法律依據(jù)2002年雙邊安排2008年雙邊安排1998年最高法司法解釋
　　機(jī)構(gòu)內(nèi)地：被申請(qǐng)人住所地或財(cái)產(chǎn)所在地中院
　　香港：高等法院內(nèi)地：被申請(qǐng)人住所地、經(jīng)常居住地和財(cái)產(chǎn)所在地中院;
　　澳門(mén)：中級(jí)法院認(rèn)可，初級(jí)法院執(zhí)行內(nèi)地：申請(qǐng)人住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)所在地中院
　　期限溯及至1997年7月1日溯及至1999年12月20日裁決生效后1年內(nèi)
　　是否能同時(shí)向兩地法院提出申請(qǐng)不能能(仲裁地法院先執(zhí)行清償)

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