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        司法考試刑法精講第八章罪數(shù)第二節(jié)

        作者:不明   發(fā)布時(shí)間:2010-04-01  來源:網(wǎng)絡(luò)
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          一、繼續(xù)犯

          1、含 義。繼續(xù)犯(持續(xù)犯)----指行為從著手實(shí)行到由于某種原因終止以前,一直處于持續(xù)狀態(tài)的犯罪。非法拘禁罪,被認(rèn)為是典型的繼續(xù)犯,即行為人從著手非法剝奪他人人身自由到恢復(fù)他人人身自由為止,其非法剝奪他人人身自由的行為一直處于持續(xù)狀態(tài)中。

          2、特 征:

          (1)繼續(xù)犯必須是犯罪行為與不法狀態(tài)同時(shí)繼續(xù),而不僅僅是不法狀態(tài)的繼續(xù)。這是繼續(xù)犯與狀態(tài)犯的主要區(qū)別。狀態(tài)犯是指犯罪行為結(jié)束后,其造成的不法狀態(tài)仍然在持續(xù)的情形。例如,行為人竊取他人財(cái)物后,盜竊行為已經(jīng)結(jié)束,但非法占有他人財(cái)物的狀態(tài)一直在持續(xù)。這便是狀態(tài)犯。而繼續(xù)犯是犯罪行為本身的持續(xù),行為的持續(xù)也導(dǎo)致不法狀態(tài)的持續(xù),但不僅僅是不法狀態(tài)的持續(xù)。

          (2)繼續(xù)犯必須是犯罪行為在一定時(shí)間內(nèi)不間斷地持續(xù)存在。一方面,繼續(xù)犯罪的犯罪行為必須具有時(shí)間上的繼續(xù)性,即在一定時(shí)間內(nèi)持續(xù),持續(xù)的時(shí)間長短不影響繼續(xù)犯罪的成立,但瞬間性的行為不可能構(gòu)成繼續(xù)犯。另一方面,犯罪行為必須沒有間斷,即從開始到結(jié)束一直沒有間斷。

          (3)繼續(xù)犯必須是一個(gè)行為侵犯了同一具體的社會關(guān)系,即犯罪行為自始至終都針對同一對象,侵犯同一社會關(guān)系。如果數(shù)行為侵犯同一社會關(guān)系,或者一行為侵犯數(shù)種社會關(guān)系,則不是繼續(xù)犯。

          (4)繼續(xù)犯必須出于一個(gè)罪過。一般來說,繼續(xù)犯是出于一個(gè)故意,出于數(shù)個(gè)故意的行為不可能成立繼續(xù)犯。對于繼續(xù)犯,不論其持續(xù)時(shí)間長短,均應(yīng)以一罪論處,因?yàn)槌掷m(xù)性的行為是在一個(gè)罪過心理支配下實(shí)施的,并且是針對同一對象侵犯同一具體的社會關(guān)系,因而符合一個(gè)犯罪構(gòu)成。規(guī)定繼續(xù)犯的犯罪構(gòu)成,也預(yù)定了該罪行為會持續(xù)一定時(shí)間,故犯罪行為的持續(xù)性包括在犯罪構(gòu)成所預(yù)定的范圍內(nèi)。甲在實(shí)施繼續(xù)犯的過程中,乙中途加入該繼續(xù)犯的,成立共同犯罪。此外,根據(jù)刑法第89條的規(guī)定,對繼續(xù)犯的追訴期限,從犯罪行為終了之日起算,這也說明對繼續(xù)犯只能以一罪論處。

          二、想象竟合犯

          1、含 義。想象競合犯(想象的數(shù)罪、觀念的竟合、一行為數(shù)罪)----指一個(gè)行為觸犯了數(shù)個(gè)罪名的情況。例如,行為人開一槍而致一人死亡、一人重傷,一個(gè)開槍行為同時(shí)觸犯了故意殺人罪與故意傷害罪。再如,對正在依法執(zhí)行公務(wù)的國家機(jī)關(guān)工作人員實(shí)施暴力使之受輕傷的,同時(shí)觸犯了妨害公務(wù)罪與故意傷害罪。

          2、特 征

          (1)行為人只實(shí)施了一個(gè)行為。一般認(rèn)為,所謂一個(gè)行為,不是從構(gòu)成要件的評價(jià)上看是一個(gè)行為,而是基于自然的觀察,在社會的一般觀念上被認(rèn)為是一個(gè)行為。

          (2)一個(gè)行為必須觸犯數(shù)個(gè)罪名,即在構(gòu)成要件的評價(jià)上,該行為符合數(shù)個(gè)犯罪的構(gòu)成要件。一個(gè)行為觸犯數(shù)個(gè)罪名,往往是因?yàn)樵撔袨榫哂卸嘀貙傩曰蛘咴斐啥喾N結(jié)果。

          對于想象競合犯,應(yīng)按行為所觸犯的罪名中的一個(gè)重罪論處,而不以數(shù)罪淪處。刑法分則的某些條文肯定了這一處理原則。例如,刑法第329條第1款、第2款分別規(guī)定了搶奪、竊取國有檔案罪與擅自出賣、轉(zhuǎn)讓國有檔案罪,第 3款接著規(guī)定:有前兩款行為,同時(shí)又構(gòu)成本法規(guī)定的其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。如果竊取的檔案是國家秘密,則同時(shí)觸犯了竊取國有檔案罪與非法獲取國家秘密罪(刑法第282條),對此,只按其中的一個(gè)重罪定罪處罰。但是,如果認(rèn)為刑法第204條第2款規(guī)定的犯罪可能包括想象競合犯,則對該款規(guī)定的犯罪必須實(shí)行并罰。

          三、結(jié)果加重犯

          1、含 義。結(jié)果加重犯(加重結(jié)果犯)----是指法律規(guī)定的一個(gè)犯罪行為(基本犯罪),由于發(fā)生了嚴(yán)重結(jié)果而加重其法定刑的情況。故意傷害致死是其適例

          2、特 征

          (1)行為人實(shí)施了基本犯罪行為,但造成了加重結(jié)果。基本犯罪行為與加重結(jié)果之間具有因果關(guān)系。如果加重結(jié)果不是由于基本行為造成的,則不成立結(jié)果加重犯。

         。2)行為人對基本犯罪一般持故意,對加重結(jié)果至少有過失。

          第一,行為人對基本犯罪一般持故意,但也有個(gè)別情況是對基本犯罪持過失(刑法第132條:鐵路職工違反規(guī)章制度,致使發(fā)生鐵路運(yùn)營安全事故,造成嚴(yán)重后果的,處三年以下有期徒刑或者拘役;造成特別嚴(yán)重后果的,處三年以上七年以下有期徒刑)。
          第二,對加重結(jié)果至少有過失,如果對加重結(jié)果沒有過失,則不成立結(jié)果加重犯。其中:

         。╝)部分結(jié)果加重犯對加重結(jié)果只能是過失,如故意傷害致死,行為人對死亡只能是過失,如果對死亡結(jié)果持故意,則成立故意殺人罪。

         。╞)部分結(jié)果加重犯對加重結(jié)果既可以是過失也可以是故意,如搶劫致人重傷、死亡的,屬于結(jié)果加重犯,行為人對重傷、死亡結(jié)果既可能是過失,也可能是故意。

          這需要根據(jù)犯罪的性質(zhì)、法定刑以及犯罪之間的關(guān)系進(jìn)行分析,得出正確結(jié)論。

          (3)刑法就發(fā)生的加重結(jié)果加重了法定刑。所謂加重于法定刑,是相對于基本犯罪而言,即結(jié)果加重犯的法定刑高于基本犯罪的法定刑。如果刑法沒有加重法定刑,結(jié)果再嚴(yán)重也不是結(jié)果加重犯。例如,強(qiáng)奸婦女致其重傷的,由于刑法加重了法定刑,屬于結(jié)果加重犯;而強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女致其重傷的,因?yàn)樾谭]有加重法定刑,故不是結(jié)果加重犯。

          由于刑法對結(jié)果加重犯規(guī)定了加重的法定刑,故對結(jié)果加重犯只能認(rèn)定為一罪,并且根據(jù)加重的法定刑量刑,既不能以數(shù)罪論處,也不能按基本犯罪的法定刑量刑。

          [分析]

          行為人在實(shí)施不純正不作為犯罪時(shí),其罪過:

          A、只能是故意

          B、只能是過失

          C、既可以是故意,也可以是過失

          D、只能是間接故意

          [解析]

          刑法理論一般將不作為犯罪分為兩種類型:一是純正不作為犯或真正不作為犯,即刑法明文規(guī)定只能由不作為構(gòu)成的犯罪。二是不純正不作為犯或不真正不作為犯,即行為人以不作為形式實(shí)施的通常為作為形式的犯罪。其罪過可以是故意或者過失,如故意殺人罪不作為犯的罪過為故意,過失致人死亡罪不作為犯的罪過為過失。由此C是正確的。

          [分析]

          甲欲開槍殺乙,射擊的結(jié)果卻是導(dǎo)致乙重傷,同時(shí)導(dǎo)致乙身邊的丙死亡。關(guān)于本案,下列哪些說法是錯(cuò)誤的?

          A、認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人罪即可;

          B、認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人未遂和一個(gè)過失致人死亡罪;

          C、認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人罪和一個(gè)過失致人重傷罪;

          D、認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人罪和一個(gè)故意殺人未遂,實(shí)行并罰。

          [解析]

          所謂想象竟合犯,是指一行為在表面上觸犯數(shù)個(gè)罪名的情況。本題中,甲出于殺死乙的一個(gè)故意,實(shí)施了開槍射殺乙的一個(gè)行為,卻產(chǎn)生了乙重傷和丙死亡兩個(gè)結(jié)果。從表面上看,甲的行為同時(shí)觸犯了故意殺人罪和過失致人死亡罪兩個(gè)罪名,而想象竟合犯的處斷原則是擇一重處斷而不實(shí)行井罰,而故意殺人罪重于過失致人死亡罪。故選B、C、D三項(xiàng)。
         

         

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