2012跟單員《基礎(chǔ)理論》考點(diǎn)總結(jié)（28）
來源：中華考試網(wǎng)發(fā)布時(shí)間：2012-08-21
-為解決外貿(mào)進(jìn)口貨物的堵港、壓船問題，國(guó)務(wù)院口岸工作領(lǐng)導(dǎo)小組、交通部、外經(jīng)貿(mào)部以通知的形式肯定了，憑正本提單交貨前提下，允許以副本提單加保函的形式提貨。憑正本提單提貨作為一項(xiàng)國(guó)際慣例，已在我國(guó)航運(yùn)中得到普遍遵守，政府允許以副本提單加保函提貨，對(duì)減少 港口 貨物積壓，特別是解決口岸管理中的矛盾問題具有實(shí)際意義。關(guān)于保函的問題，筆者在此做一簡(jiǎn)要的論述。
保函的性質(zhì)和效力范圍
在民法意義上，保函是一種保證合同。副本提單下的提貨保函是出具人與承運(yùn)人或其代理人之間保證賠償?shù)膮f(xié)議。它規(guī)定了承運(yùn)人與出具人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在保函提貨下，對(duì)提貨人是一種責(zé)任，保證賠償因未憑正本提單提貨而給承運(yùn)人造成的損失；對(duì)承運(yùn)人則為一種風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，當(dāng)承運(yùn)人未憑正本提單放貨而造成他人損失時(shí)，承運(yùn)人可以借助保函將風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任轉(zhuǎn)移至出具人身上。
保函的效力范圍只限于保函的當(dāng)事人，不能對(duì)抗善意的第三人，即正本提單持有人向承運(yùn)人提貨時(shí)，承運(yùn)人應(yīng)交貨或負(fù)賠償責(zé)任，不得以保函為由予以對(duì)抗。保函不能對(duì)抗第三人，由保函的合同性質(zhì)、提單的法律性質(zhì)及當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)決定的。
1、保函是一種擔(dān)保合同。擔(dān)保合同具有從屬性，其存在必須以主合同的訂立為前提。提貨保函的作用是保證提單所證明的運(yùn)輸合同的履行。提單的權(quán)利人為正本提單的持有人，承運(yùn)人有履行義務(wù)的責(zé)任。從提單擔(dān)保的實(shí)際作用來看，擔(dān)保合同并不是在運(yùn)輸合同訂立時(shí)訂立，而是在完成運(yùn)輸航程時(shí)，對(duì)承運(yùn)人將貨物交付副本提單持有人而有可能產(chǎn)生損害負(fù)賠償責(zé)任的一種承諾。從提單擔(dān)保的形式上看，擔(dān)保合同具有明顯的從屬性特點(diǎn)，提供保函的最終功能是對(duì)運(yùn)輸合同當(dāng)事人的利益的保護(hù)，是間接地對(duì)運(yùn)輸合同的擔(dān)保，這是提貨保函與一般包含的不同之處。這種保函保證的不是運(yùn)輸合同的權(quán)利人而是義務(wù)人，基于這種特殊性，提貨保函僅在承運(yùn)人與保證人之間有效，不能以保函對(duì)抗第三人。
2、提單為物權(quán)憑證，提單的合法持有人可以憑提單提取提單項(xiàng)下的貨物。這是提單合同確定的提單持有人的基本權(quán)利。正本提單持有人可以依提單的物權(quán)原則行使對(duì)承運(yùn)貨物的控制權(quán)、支配權(quán)。雖然，提單可以轉(zhuǎn)讓，但提單的最終證據(jù)原則有效地保護(hù)了善意接受提單的第三人的利益。正本提單持有人的權(quán)利應(yīng)通過提單上的權(quán)利、義務(wù)條款行使。由于正本提單在流轉(zhuǎn)過程中產(chǎn)生了提單的有效轉(zhuǎn)讓和提單持有人對(duì)提單的有效占有的問題，在運(yùn)輸中的貨物雖然沒有產(chǎn)生實(shí)際占有，但與貨物轉(zhuǎn)移發(fā)生同樣的效力。有時(shí)副本提單的所有人即為貨物的所有人，但是在未取得正本提單前，不能要求提貨。
3、保證憑正本提單放貨是承運(yùn)人必須履行的法定義務(wù)。這種義務(wù)不能因保函合同而得以免除。
