合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止
來源：育路教育網(wǎng)發(fā)布時間：2012-08-01
查看匯總：2012年一級建造師《工程法規(guī)》教材解讀與命題考點解析
1Z304000 建設工程合同和勞動合同法律制度
命題考點七 合同的履行、變更、轉(zhuǎn)讓、撤銷和終止
「教材解讀」
一、合同的履行
《合同法》規(guī)定，當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。合同生效后，當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。
二、合同的變更
當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。
1.合同的變更須經(jīng)當事人雙方協(xié)商一致如果雙方當事人就變更事項達成一致意見，則變更后的內(nèi)容取代原合同的內(nèi)容，當事人應按照變更后的內(nèi)容履行合同。如果一方當事人未經(jīng)對方同意就改變合同的內(nèi)容，不僅變更的內(nèi)容對另一方?jīng)]有約束力，其做法還是一種違約行為，應當承擔違約責任。
2.合同變更須遵循法定的程序
法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同事項應當辦理批準、登記手續(xù)的，應當依法辦理相應手續(xù)。如果沒有履行法定程序，即使當事人已協(xié)議變更了合同，其變更內(nèi)容也不發(fā)生法律效力。
3.對合同變更內(nèi)容約定不明確的推定
合同變更的內(nèi)容必須明確約定。如果當事人對于合同變更的內(nèi)容約定不明確，則將被推定為未變更。任何一方不得要求對方履行約定不明確的變更內(nèi)容。
參三、合同權(quán)利義務的轉(zhuǎn)讓
1.合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓
1）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓范圍
《合同法》規(guī)定，債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（2）按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。
2）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓應當通知債務人
《合同法》規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。
3）債務人對讓與人的抗辯
《合同法》規(guī)定，債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張�？罐q權(quán)是指債權(quán)人行使債權(quán)時，債務人根據(jù)法定事由對抗債權(quán)人行使請求權(quán)的權(quán)利。債務人的抗辯權(quán)是其固有的一項權(quán)利，并不隨權(quán)利的轉(zhuǎn)讓而消滅。所以，在權(quán)利轉(zhuǎn)讓的情況下，債務人可以向新債權(quán)人行使該權(quán)利。受讓人不得以任何理由拒絕債務人權(quán)利的行使。
4）從權(quán)利隨同主權(quán)利轉(zhuǎn)讓
《合同法》規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。
2.合同義務的轉(zhuǎn)讓
合同義務轉(zhuǎn)移分為兩種情況：一是合同義務的全部轉(zhuǎn)移，在這種情況下，新的債務人完全取代了舊的債務人，新的債務人負責全面履行合同義務；另一種情況是合同義務的部分轉(zhuǎn)移，即新的債務人加入到原債務中，與原債務人一起向債權(quán)人履行義務。債務人不論轉(zhuǎn)移的是全部義務還是部分義務，都需要征得債權(quán)人同意。未經(jīng)債權(quán)人同意，債務人轉(zhuǎn)移合同義務的行為對債權(quán)人不發(fā)生效力。
3.合同中權(quán)利和義務的一并轉(zhuǎn)讓
《合同法》規(guī)定，當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人。
權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)讓又稱為概括轉(zhuǎn)讓，是指合同一方當事人將其權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)移給第三人，由第三人全部地承受這些權(quán)利和義務。權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)讓的后果，導致原合同關(guān)系的消滅，第三人取代了轉(zhuǎn)讓方的地位，產(chǎn)生出一種新的合同關(guān)系。只有經(jīng)對方當事人同意，才能將合同的權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)讓。如果未經(jīng)對方同意，一方當事人擅自一并轉(zhuǎn)讓權(quán)利和義務的，其轉(zhuǎn)讓行為無效，對方有權(quán)就轉(zhuǎn)讓行為對自己造成的損害，追究轉(zhuǎn)讓方的違約責任。
四、可撤銷合同
1.可撤銷合同的種類
《合同法》規(guī)定，下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：
（1）因重大誤解訂立的合同。
（2）在訂立合同時顯失公平的合同。
（3）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危訂立的合同。
2.合同撤銷權(quán)的行使
《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（1）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（2）具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。需要注意的是，行使撤銷權(quán)應當在知道或者應當知道撤銷事由之日起l年內(nèi)行使，并應當向人民法院或者仲裁機構(gòu)申請。
3.被撤銷合同的法律后果
《合同法》規(guī)定，無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。
五、合同的終止
《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務終止：（1）債務已經(jīng)按照約定履行；（2）合同解除；（3）債務相互抵消；（4）債務人依法將標的物提存；（5）債權(quán)人免除債務；（6）債權(quán)債務同歸于一人；（7）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。
1.合同解除的特征
合同解除具有如下特征：（1）合同的解除適用于合法有效的合同，而無效合同、可撤銷合同不發(fā)生合同解除。（2）合同解除須具備法律規(guī)定的條件。非依照法律規(guī)定，當事人不得隨意解除合同。我國法律規(guī)定的合同解除條件主要有約定解除和法定解除。（3）合同解除須有解除的行為。無論哪一方當事人享有解除合同的權(quán)利，其必須向?qū)Ψ教岢鼋獬贤囊馑急硎�，才能達到合同解除的法律后果。（4）合同解除使合同關(guān)系自始消滅或者向?qū)硐麥�，可視為當事人之間未發(fā)生合同關(guān)系，或者合同尚存的權(quán)利義務不再履行。
2.合同解除的種類
（1）約定解除合同。《合同法》第93條規(guī)定，當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。
（2）法定解除合同�！逗贤ā返�94條規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：①因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；②在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示者以自己的行為表明不履行主要債務；③當事人一方延遲履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；④當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；⑤法律規(guī)定的其他情形。
3.解除合同的程序
《合同法》規(guī)定，當事人一方依照本法第93條第2款、第94條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。
當事人對異議期限有約定的依照約定，沒有約定的，最長期限3個月。
4.施工合同的解除
1）發(fā)包人解除施工合同
《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：（1）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的；（2）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；（3）已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復的；（4）將承包的建設工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。
2）承包人解除施工合同
《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：（1）未按約定支付工程價款的；（2）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)（配）件和設備不符合強制性標準的；（3）不履行合同約定的協(xié)助義務的。
3）施工合同解除的法律后果
《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，建設工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款；已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第3條規(guī)定處理。因一方違約導致合同解除的，違約方應當賠償因此而給對方造成的損失。該《解釋》第3條規(guī)定，建設工程施工合同無效，且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：（1）修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；（2）修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。
「命題考點」
合同的變更；合同權(quán)利義務的轉(zhuǎn)讓；可撤銷合同的種類；合同撤銷權(quán)的行使；合同解除的特征及種類；施工合同的解除。
「分析預測」
（1）判斷合同轉(zhuǎn)讓后的債權(quán)與債務關(guān)系。
（2）判斷合同權(quán)利義務終止后其某些條款是否有效。
（3）判斷某建設工程合同是否具備合同權(quán)利義務終止的原因。
（4）判斷某建設工程合同的終止是由何原因而引起的。
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