民事法律行為的成立與生效

　　1.成立的含義：當(dāng)事人意思表示的完成―――事實(shí)判斷

　　雙方行為，指意思表示達(dá)成一致，即合意時(shí)成立;

　　單方行為，又分為無相對人(如遺囑)，意思表示一旦完成就成立;

　　有特定相對人(如解除合同)，意思表示還需要到達(dá)相對人才成立;

　　無特定相對人(如懸賞廣告)，意思表示一旦發(fā)出就成立，如登載在報(bào)紙上。

　　2.生效的含義：當(dāng)事人完成的意思表示獲得了一個(gè)國家法律的肯定性評價(jià)―――價(jià)值判斷

　　3.生效的條件：

　�、傩袨槿擞邢鄳�(yīng)能力：

　　合同法上無行為能力則導(dǎo)致無效;限制行為能力，導(dǎo)致效力待定

　　無權(quán)代理，無權(quán)處分也導(dǎo)致效力待定

　　婚姻法和繼承法上主體的能力有瑕疵，則行為無效，不存在效力待定

　�、谝馑急硎菊鎸�(shí)：

　　意思表示不真實(shí)包括：意思表示不自由和狹義的意思表示不真實(shí)

　　意思表示不自由包括：(欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平)一般導(dǎo)致可變更、可撤消，但特別情況下導(dǎo)致無效(如婚姻、繼承、合同損害國家利益)

　　狹義的意思表示不真實(shí)包括：(單方虛偽表示――戲謔行為;雙方虛偽表示――雙方惡意串通;隱藏行為――合法形式掩蓋非法目的)――導(dǎo)致無效

　�、蹆�(nèi)容合法：

　　違法導(dǎo)致無效，所以無效的行為本質(zhì)上是違法的;

　　A、這里的違法是指違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行規(guī)定。

　　B、且需違反的是強(qiáng)行規(guī)范中的效力規(guī)范才是無效的，如果是違反的是強(qiáng)行規(guī)范中的取締規(guī)范會導(dǎo)致行政違法，但民事行為仍然合法;

　　C、除了法律、行政法規(guī)，其他法律規(guī)范無權(quán)評價(jià)某個(gè)民事行為是否有效，違反法律、行政法規(guī)之外的規(guī)范可能會導(dǎo)致行政違法，但民事行為合法

　�、苄问胶戏ǎ�

　　要式合同分為一般要式(書面)和特殊要式(登記批準(zhǔn));

　　A、一般要式是成立要件(商業(yè)借貸、融資租賃、建設(shè)工程、技術(shù)開發(fā)，技術(shù)轉(zhuǎn)讓);

　　B、特殊要式是生效要件(中外合資à批準(zhǔn);中外合作à批準(zhǔn);向外國人轉(zhuǎn)讓中國專利à批準(zhǔn)+登記)

　　(婚姻和遺囑也是要式行為，婚姻需要登記，遺囑只有特殊情況才能立口頭遺囑)

　　⑤標(biāo)的具體確定且可能：

　　標(biāo)的是合同的必備條款，所以“標(biāo)的明確”是合同的成立要件;

　　標(biāo)的不確定，連要約都不能成立，更談不上合同的成立

　　“標(biāo)的可能”是成立要件還是生效要件，有爭議，按德國法上是生效要件，李建偉認(rèn)為作為成立要件為好

　　4.成立與生效的關(guān)系：

　�、俪闪⒑罅⒓瓷�效：一般情況下都是如此，因?yàn)槌闪⒑蜕�效的要件可以同時(shí)具備

　　②成立在先，生效在后：附生效期限的、附條件的;需要登記批準(zhǔn)的

　�、鄢闪⒑蟛簧�效(或無效)：

　　A、需要批準(zhǔn)的沒有得到批準(zhǔn);

　　B、沒有具備生效的期限或條件;

　　C、期限到來前已沒有履行意義(如當(dāng)事人在期限到來前死亡);

　　D、無效合同被法院宣告無效;

　　E、可撤消合同被法院撤消;

　　F、效力待定合同被否認(rèn)或撤消。