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　　一、要約與承諾
　　(一)要約
　　(二)承諾
　　1.定義：受要約人按照要約所指定的方式，對要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示。
　　2.生效時間：
　　英美法---投郵主義，一經(jīng)投郵立即生效，即發(fā)出時生效。
　　大陸法---到達(dá)主義，到達(dá)要約人時生效，
　　公約------到達(dá)主義。并要求：
　　1)口頭要約必須用書面承諾，郵寄過程中遺失延誤導(dǎo)致未在合理時間或規(guī)定時間到達(dá)要約人為無效承諾。
　　2)行為表示的承諾可以不發(fā)承諾通知，也形成有效承諾
　　3.逾期的承諾：當(dāng)承諾通知到達(dá)時已經(jīng)超過了有效期或合理時間時，形成逾期的承諾。逾期承諾一般無效，下列兩種情況有效：
　　A.要約人毫不延遲地用口頭或書面將該項(xiàng)逾期承諾仍然有效的意見通知要約人
　　B.由于出現(xiàn)傳遞不正常的情況而造成延誤,不是受要約人的過失。要約人若不及時反對,仍有效力
　　案例：
　　1、我出口企業(yè)對法國某商要約限10日復(fù)到有效。9日法商用電報通知我方承諾該要約，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的承諾通知。而我方在收到承諾通知前已獲悉市場價格已上漲。對此，我方應(yīng)如何處理?
　　分析：
　　中國與法國均系《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》締約國。該案雙方洽談過程中，對《公約》的適用均未排除或作出任何保留，因此，雙方當(dāng)事人均應(yīng)受《公約》約束。
　　按《公約》規(guī)定，如果載有逾期承諾的信件或其他書面文件表明，它是在傳遞正常能及時傳送到要約人的情況下寄發(fā)的，則該項(xiàng)逾期承諾具有承諾效力，除非要約人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，他認(rèn)為該要約已經(jīng)失效。據(jù)此，我方于11日收到法商的承諾電報屬因傳遞延誤造成的“逾期承諾”。因此，如我方不能同意此項(xiàng)交易，應(yīng)即復(fù)電通知對方：我方原要約已經(jīng)失效。如我方鑒于其他原因，愿按原要約達(dá)成交易，訂立合同，可回電確認(rèn)，也可不予答復(fù)，予以默認(rèn)。
　　4.撤回承諾：
　　英美法---投郵主義，一經(jīng)投郵立即生效，不能撤回
　　大陸法---到達(dá)主義，到達(dá)要約人時生效，只要撤消通知在承諾到達(dá)之前或同時到達(dá)受要約人，就可以撤回
　　公約------到達(dá)主義。只要撤回通知在承諾到達(dá)之前或同時到達(dá)受要約人，就可以撤回
　　5、承諾應(yīng)當(dāng)具備的條件
　　(1)承諾必須由受要約人作出。受要約人包括其本人及其授權(quán)的代理人。
　　(2)承諾必須在要約的有效期間內(nèi)進(jìn)行。
　　(3)承諾必須與要約的內(nèi)容一致。
　　承諾應(yīng)是無條件。承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相同，即必須接受要約所提出的各項(xiàng)條件。但在業(yè)務(wù)中，常有這種情況，受要約人在答復(fù)中使用了“承諾”的字眼，但又對要約的內(nèi)容作了增加、限制或修改，這在法律上稱為有條件的承諾，分為兩種情況：
　　A.實(shí)質(zhì)性變更: “有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點(diǎn)和時間、賠償責(zé)任范圍或解決爭端等等的添加或更改”.實(shí)質(zhì)性變更是對要約的拒絕，構(gòu)成反要約。
　　B.非實(shí)質(zhì)性變更:如要求重量單、裝箱單、商檢證和原產(chǎn)地證，包裝，分批裝運(yùn)等。對于非實(shí)質(zhì)性變更，除非要約人在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面通知反對其差異外，仍構(gòu)成承諾。
　　例如：受要約人承諾要約，但提出包裝由單層麻袋改為雙層麻袋，這實(shí)際上是要約。答案：錯誤。
　　案例：公司對外發(fā)出要約，國外客戶在要約的有效期內(nèi)回電承諾，但在同一電文中要求將裝運(yùn)期提前一個月。請問這是不是有效的承諾?
　　對要約做出實(shí)質(zhì)性的添加和修改，構(gòu)成反要約，下列(ABDE)屬于實(shí)質(zhì)性添加和修改。
　　A. 品質(zhì) B. 數(shù)量 C. 包裝 D. 價格 E. 支付
　　(4) 承諾的傳遞必須采用符合要約規(guī)定(或比之更加快捷)的方式。
　　案例分析
　　1.我某出口公司于2月1日向美商報出某農(nóng)產(chǎn)品，在要約中除列明各項(xiàng)必要條件外，還表示：“Packing in sound bags”。在要約有效期內(nèi)美商復(fù)電稱：“Refer to your telex first accepted，packing in new bags”。我方收到上述復(fù)電后，即著手備貨。數(shù)日后，該農(nóng)產(chǎn)品國際市場價格猛跌，美商來電稱：“我方對包裝條件做了變更，你方未確認(rèn)，合同并未成立�！倍�我出口公司則堅持合同已經(jīng)成立，于是雙方對此發(fā)生爭執(zhí)。你認(rèn)為，此案應(yīng)如何處理?
　　分析：
　　處理本案應(yīng)從下述幾點(diǎn)著眼，考慮具體措施：
　　(1)中、美均為《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國。在該筆業(yè)務(wù)的來往電傳中均未排除《公約》的適用。據(jù)此，雙方當(dāng)事人理應(yīng)受《公約》中有關(guān)條款的約束;
　　(2)按《公約》第19條(2)款的規(guī)定，對要約表示承諾而要約內(nèi)容做非實(shí)質(zhì)性改變時，除要約人在不過分遲延的期間內(nèi)通知反對其間的差異外，仍構(gòu)成承諾。如要約人不做出這種反對，合同條件就以該項(xiàng)要約的條件以及承諾通知內(nèi)所載的更改為準(zhǔn);
　　(3)根據(jù)《公約》第19條(3)款的規(guī)定，包裝的改變不屬于實(shí)質(zhì)性改變;
　　(4)合同應(yīng)按“裝入新袋”的條件成立;
　　(5)綜上所述，美商復(fù)電已構(gòu)成承諾，合同成立。如美商拒不履約，我方自應(yīng)按《公約》的有關(guān)規(guī)定向美商提出索賠。
　　二、對價與約因
　　1.對價定義——指合同一方得到的某種權(quán)利、利益、利潤或好處，是他方當(dāng)事人克服自己不行使某項(xiàng)權(quán)利或遭受某項(xiàng)損失或承擔(dān)某項(xiàng)義務(wù)。(英美法)

　　2.一項(xiàng)有效的對價必須具備的條件：
　　(1)對價必須合法
　　(2)對價必須是待履行對價或已履行對價，不能是過去對價。
　　(3) 對價必須來自受允諾人。
　　(4) 對價必須具有某種價值，但不要求充足、相等。
　　(5) 既存義務(wù)或法律義務(wù)不能作為對價。
　　3.法國法的約因——指訂約當(dāng)事人產(chǎn)生該項(xiàng)債務(wù)所追求的最接近和最直接的目的。在雙方合同中，存在著兩個約因，即雙方當(dāng)事人間存在相對給付的關(guān)系。
　　4.德國法的“不當(dāng)?shù)美�”——指無法律上的原因，取得他人的財產(chǎn)或其他利益。在此情況下，取得他人財產(chǎn)或利益的一方無權(quán)保留之，而必須將其歸還給真正的主人。
　　三、當(dāng)事人訂立合同的能力
　　1.自然人的行為能力
　　未成年人、酗酒者、吸毒者、精神病患者在定約能力上受一定的限制。
　　英美法認(rèn)為未成年人可以訂立有關(guān)生活必需品的合同。
　　2、法人的行為能力
　　法人是指用有獨(dú)立的財產(chǎn)，能夠以自己我名義享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)，并且按照法定程序成立的法律實(shí)體。——有限責(zé)任
　　四、合同形式符合法律規(guī)定
　　要式合同
　　非要式合同，西方國家大多采用非要式合同。
　　通則采用無形式要求的原則
　　五、合同必須合法
　　1、 英美法的原則
　　三類協(xié)議是違法的：
　　(1) 違反成文法的協(xié)議
　　(2) 違反公共政策的協(xié)議
　　(3) 不道德的合同
　　2、 大陸法的原則
　　按照法國法，構(gòu)成合同違法的主要是兩種情形：
　　(1) 交易的標(biāo)的物不合法，如販賣毒品等違禁品的合同;
　　(2) 合同的約因不合法，即合同所追求的目的不合法。
　　六、合意必須真實(shí)
　　如果當(dāng)事人意思表示的內(nèi)容有錯誤或意思與表示不一致，或是在受欺詐或脅迫的情況下訂立了合同，這時雖然達(dá)成了協(xié)議，但這種合意是不真實(shí)的。
　　(一)錯誤
　　不是任何錯誤都可以主張合同無效，只是在某些特殊情況下，作出錯誤的意思表示的一方才可主張合同無效或撤銷合同。
　　1.非錯誤方需符合下列四種條件之一時，錯誤方才能宣告合同無效：
　　(1)雙方當(dāng)事人都犯了相同的錯誤;
　　(2)錯誤方的錯誤是由另一方當(dāng)事人造成的;
　　(3)另一方當(dāng)事人知道或理應(yīng)知道錯誤方的錯誤，但有悖于公平交易的合理商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，使錯誤方一直處于錯誤狀態(tài)之中;
　　(4)在宣告合同無效時，另一方當(dāng)事人尚未依其對合同的信賴行事。
　　2.錯誤方不得宣告合同無效：
　　(1)錯誤是由于錯誤方的重大過失所致;
　　(2)錯誤方已經(jīng)意識到了這種錯誤的風(fēng)險，或根據(jù)具體情況，這種風(fēng)險由錯誤方承擔(dān)。
　　[案例1]
　　有A、B兩個古玩愛好者。A(賣方)家中有一古幣(他曾花費(fèi)400元買入)，B(買方)看見后，認(rèn)定這枚古幣會很值錢，所以通過與A協(xié)商，最后以600元買下了這枚古幣。交易達(dá)成后，B找人鑒定，卻發(fā)現(xiàn)這枚古幣是假幣，問B(買方)可否基于錯誤要求撤銷此交易?
　　答案：B(買方)可以基于錯誤要求撤銷此交易。
　　解析：雙方當(dāng)事人都犯了相同的錯誤”
　　[案例2]
　　有A、B兩個人。A(賣方)家中有一塊石頭，B(買方)看見后，認(rèn)定這塊石頭是一種較有價值的寶石，故花費(fèi)50元買下了這塊石頭。
　　(1) 交易達(dá)成后，B找人鑒定，卻發(fā)現(xiàn)這塊石頭只是很普通的石頭，沒有任何價值。問B(買方)可否基于錯誤要求撤銷此交易?
　　(2) 交易達(dá)成后，B找人鑒定，發(fā)現(xiàn)這塊石頭價值5000元。問A(賣方)知情后可否基于錯誤要求撤銷此交易?
　　答案：(1)B(買方)不可以基于錯誤要求撤銷此交易。
　　(2)A(賣方)不可以基于錯誤要求撤銷此交易。
　　解析：(1)單方錯誤不可基于錯誤撤銷。
　　(2)單方錯誤不可基于錯誤撤銷。
　　(二)欺詐
　　欺詐是指以使他人發(fā)生錯誤為目的的故意行為�！逗贤�通則》規(guī)定，如果合同中存在欺詐行為，一方當(dāng)事人可以宣告合同無效。
　　(三)脅迫
　　脅迫是指以使人發(fā)生恐怖為目的的一種故意行為。《合同通則》規(guī)定，凡在脅迫之下訂立的合同，受脅迫的一方可以主張合同無效或撤銷合同。